利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定
2002年11月8日 國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會 財政部
國家工商行政管理總局 國家外匯管理局令第42號
第一條 為引導(dǎo)和規(guī)范利用外資改組國有企業(yè)的行為，促進國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性改組，加快國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的步伐，維護社會穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》和國家有關(guān)外商投資及國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)規(guī)定，制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定適用于利用外資將國有企業(yè)、含國有股權(quán)的公司制企業(yè)（金融企業(yè)和上市公司除外）改制或設(shè)立為公司制外商投資企業(yè)的行為（以下簡稱利用外資改組國有企業(yè)）。
第三條 本規(guī)定所稱利用外資改組國有企業(yè)包括下列情形：
（一）國有企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)持有人將全部或部分產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國投資者），企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；
（二）公司制企業(yè)的國有股權(quán)持有人將全部或部分國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；
（三）國有企業(yè)的境內(nèi)債權(quán)人將持有的債權(quán)轉(zhuǎn)給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；
（四）國有企業(yè)或含有國有股權(quán)的公司制企業(yè)將企業(yè)的全部或主要資產(chǎn)出售給外國投資者，外國投資者以所購買的資產(chǎn)獨自或與出售資產(chǎn)的企業(yè)等共同設(shè)立外商投資企業(yè)；
（五）國有企業(yè)或含國有股權(quán)的公司制企業(yè)通過增資擴股吸收外國投資者投資，將該企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。
第四條 本規(guī)定第三條所述（一）、（二）、（三）、（五）項情形的國有企業(yè)和公司制企業(yè)稱為被改組企業(yè)。
國有企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)、公司制企業(yè)的國有股權(quán)統(tǒng)稱為國有產(chǎn)權(quán)。國有產(chǎn)權(quán)持有人、國有股權(quán)持有人統(tǒng)稱為國有產(chǎn)權(quán)持有人。
國有產(chǎn)權(quán)持有人是指國家授權(quán)的部門或國家授權(quán)投資的機構(gòu)、持有國有資本的企業(yè)及其他經(jīng)濟組織。國有產(chǎn)權(quán)持有人、轉(zhuǎn)讓債權(quán)的國有企業(yè)債權(quán)人、出售資產(chǎn)的企業(yè)統(tǒng)稱為改組方。
第五條 改組方應(yīng)當選擇具備下列條件的外國投資者：
（一）具有被改組企業(yè)所需的經(jīng)營資質(zhì)和技術(shù)水平；
（二）具有良好的商業(yè)信譽和管理能力；
（三）具有良好的財務(wù)狀況和經(jīng)濟實力。
改組方應(yīng)當要求外國投資者提出改善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)和促進企業(yè)持續(xù)發(fā)展的重整方案，重整方案內(nèi)容應(yīng)當包括新產(chǎn)品開發(fā)、技術(shù)改造及相關(guān)投資計劃、加強企業(yè)管理的措施等。
第六條 利用外資改組國有企業(yè)應(yīng)當遵循下列原則：
（一）遵守國家法律法規(guī)，保證國家經(jīng)濟安全；
（二）符合國家產(chǎn)業(yè)政策要求。企業(yè)（包括其直接或間接持股的企業(yè)）經(jīng)營范圍屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的，外國投資者不得參與改組；須由中方控股或相對控股的企業(yè)，改組后應(yīng)當保持中方控股或相對控股地位；
（三）有利于經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整，促進國有資本優(yōu)化配置；
（四）注重引進先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，推動企業(yè)技術(shù)進步和產(chǎn)業(yè)升級；
（五）堅持公開、公平、公正、誠實信用的原則，防止國有資產(chǎn)流失，不得逃廢、懸空銀行及其他債權(quán)人的債權(quán)，不得損害職工的合法權(quán)益，保護外國投資者的合法權(quán)益；
（六）促進公平競爭，不得導(dǎo)致市場壟斷。
第七條 轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)或國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司的國有股權(quán)的，改組方應(yīng)當事先征求被改組企業(yè)職工代表大會的意見。轉(zhuǎn)讓公司制企業(yè)國有股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)過被改組企業(yè)股東會同意。轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)債權(quán)的，應(yīng)當經(jīng)過被改組企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有人同意。企業(yè)出售全部或主要資產(chǎn)的，應(yīng)當事先征得企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有人或股東會的同意，并通知債權(quán)人。
第八條 利用外資改組國有企業(yè)應(yīng)當符合下列要求：
(一)企業(yè)改組前，國有產(chǎn)權(quán)持有人應(yīng)當組織被改組企業(yè)進行資產(chǎn)清查、產(chǎn)權(quán)界定、債權(quán)債務(wù)清理，聘請具備資格的中介機構(gòu)進行財務(wù)審計，按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》（國務(wù)院令第91號）、《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》（財政部令第14號）等有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估結(jié)果按照規(guī)定核準或備案后，作為確定國有產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)價格的依據(jù)。
(二)改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外國投資者的，改組方和被改組企業(yè)應(yīng)當制定妥善安置職工的方案，并應(yīng)當經(jīng)職工代表大會審議通過。被改組企業(yè)應(yīng)當以現(xiàn)有資產(chǎn)清償拖欠職工的工資、未退還的集資款、欠繳的社會保險費等各項費用。被改組企業(yè)與職工實行雙向選擇。對留用職工要依法重新簽訂或變更勞動合同。對解除勞動合同的職工要依法支付經(jīng)濟補償金，對移交社會保險機構(gòu)的職工要依法一次性繳足社會保險費，所需資金從改組前被改組企業(yè)凈資產(chǎn)抵扣，或從國有產(chǎn)權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。
(三)以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼；以其他方式改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼。轉(zhuǎn)讓已抵押或質(zhì)押的國有產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)的，應(yīng)當符合《中華人民共和國擔保法》的有關(guān)規(guī)定。債務(wù)承繼人應(yīng)當與債權(quán)人簽訂相關(guān)的債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議。
(四)改組方應(yīng)當公開發(fā)布改組信息，廣泛地征集外國投資者，對外國投資者的資質(zhì)、信譽、財務(wù)狀況、管理能力、付款保障、經(jīng)營者素質(zhì)等進行調(diào)查。優(yōu)先選擇能帶來先進技術(shù)和管理經(jīng)驗、產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度高的中長期投資者。
改組方和外國投資者應(yīng)當應(yīng)對方的合理要求，如實、詳盡地提供有關(guān)信息資料，不得有誤導(dǎo)和欺詐行為，并承擔相應(yīng)保密義務(wù)。
(五) 企業(yè)改組以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)或出售資產(chǎn)方式進行的，改組方應(yīng)當優(yōu)先采用公開競價方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價格。采用公開競價方式轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當依法履行有關(guān)手續(xù)，并將擬轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)或擬出售資產(chǎn)的相關(guān)情況予以公告。采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，也應(yīng)當公開運作。
不論采取何種轉(zhuǎn)讓方式，改組方與外國投資者均應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定和本規(guī)定簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議內(nèi)容應(yīng)當主要包括轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的基本情況、職工安置、債權(quán)債務(wù)處置、轉(zhuǎn)讓比例、轉(zhuǎn)讓價格、付款方式及付款條件、產(chǎn)權(quán)交割事項以及企業(yè)重整等條款。
第九條 利用外資改組國有企業(yè)應(yīng)當按下列程序辦理：
(一)改組方（兩個以上的改組方應(yīng)當確定一個改組方）應(yīng)當向同級經(jīng)濟貿(mào)易主管部門提出改組申請。改組申請材料應(yīng)當附可行性研究報告、改組方和被改組企業(yè)的情況、外國投資者的情況（包括經(jīng)注冊會計師審計的最近三年的財務(wù)報告和在中國境內(nèi)擁有實際控制權(quán)的同行業(yè)企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的市場占有率）、改組方案（包括職工安置、債權(quán)債務(wù)處置和企業(yè)重整方案）、改組后的企業(yè)（包括其直接或間接持股的企業(yè)）的經(jīng)營范圍和股權(quán)結(jié)構(gòu)等文件。
接受申請的經(jīng)濟貿(mào)易主管部門應(yīng)當依照《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的權(quán)限和有關(guān)法律法規(guī)進行審核。中央企業(yè)及其全資或具有控制權(quán)的企業(yè)進行改組的、被改組企業(yè)直接或間接持有上市公司股權(quán)的、改組后的企業(yè)資產(chǎn)總額不低于3000萬美元的，由國務(wù)院經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審核；對可能導(dǎo)致市場壟斷、妨礙公平競爭的，在審核前組織聽證。經(jīng)濟貿(mào)易主管部門在收到改組申請材料后45天內(nèi)應(yīng)當作出是否同意的批復(fù)；需要聽證的，在3個月內(nèi)做出是否同意的批復(fù)。
國家對被改組企業(yè)及其直接或間接持股的企業(yè)所屬行業(yè)利用外資以及上市公司國有股權(quán)持有人因產(chǎn)權(quán)變動引起所持國有股性質(zhì)發(fā)生變化另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
(二)改組方和外國投資者簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當按照財政部《關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法〉的通知》（財企[2001]325號）的有關(guān)規(guī)定報批。轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)批準后生效。
轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當附國有產(chǎn)權(quán)登記證、被改組企業(yè)的審計及資產(chǎn)評估報告核準或備案情況、職工安置方案、債權(quán)債務(wù)協(xié)議、企業(yè)重整方案、改組方及被改組企業(yè)的有關(guān)決議、被改組企業(yè)職工代表大會的意見或決議等文件。
(三)改組方或被改組企業(yè)應(yīng)當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件依法辦理外商投資企業(yè)的審批手續(xù)；改組后的企業(yè)為股份有限公司的，依照《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定辦理。
(四)改組后的企業(yè)或投資者應(yīng)當持本條（一 ）、（三）項的批準文件按照登記管理法規(guī)規(guī)定向具有外商投資企業(yè)登記權(quán)的原登記機關(guān)或住所地具有外商投資企業(yè)登記權(quán)的登記機關(guān)辦理登記手續(xù)；改組后的企業(yè)為股份有限公司的，依照《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定辦理。
(五)改組方應(yīng)當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件、外資外匯登記證明及有關(guān)文件，按照有關(guān)規(guī)定辦理國有產(chǎn)權(quán)交割手續(xù)和權(quán)屬變更登記手續(xù)，并委托注冊會計師依法出具驗資報告。改組后的企業(yè)用地原為國有劃撥土地的，應(yīng)當依法辦理土地使用權(quán)審批和出讓手續(xù)。
(六)改組方轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準后結(jié)匯。
被改組企業(yè)通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶保留外國投資者投入的外匯資金。
(七)限額以下由地方經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和財政主管部門審批的涉及國家重點企業(yè)、國家批準的債轉(zhuǎn)股企業(yè)和屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》限制類產(chǎn)業(yè)的企業(yè)的改組申請、轉(zhuǎn)讓協(xié)議及其批準文件，應(yīng)當分別報國務(wù)院經(jīng)濟貿(mào)易主管部門、國務(wù)院財政主管部門備案。
第十條 外國投資者應(yīng)當以境外匯入的可自由兌換貨幣或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。經(jīng)外匯管理部門批準，也可以用在中國境內(nèi)投資獲得的人民幣凈利潤或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。上述其他合法財產(chǎn)權(quán)益包括：
（一）外國投資者來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資、減資等所得的財產(chǎn)；
（二）外國投資者收購國有企業(yè)或含國有股權(quán)的公司制企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)；
（三）外國投資者收購國有企業(yè)的債權(quán)人的債權(quán)；
（四）法律法規(guī)規(guī)定的其他出資方式。
注冊會計師在為外國投資者辦理驗資時，應(yīng)當按照財政部、國家外匯管理局《關(guān)于進一步加強外商投資企業(yè)驗資工作和健全外資外匯登記制度的通知》（財會[2002]1017號）的規(guī)定履行驗資程序、出具驗資報告。
第十一條 以轉(zhuǎn)讓方式進行改組的，外國投資者一般應(yīng)當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60%以上，其余款項應(yīng)當依法提供擔保，在一年內(nèi)付清。
第十二條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外國投資者的，在外國投資者付清全部價款前，改組方有權(quán)了解、監(jiān)督改組后的企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營及財務(wù)狀況，外國投資者和改組后的企業(yè)應(yīng)當給予相應(yīng)的便利。
外國投資者在以收購的資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)之前，不得以上述資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。
第十三條 國有產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益由改組方收取，按照國務(wù)院財政主管部門有關(guān)規(guī)定管理和使用。
第十四條 外國投資者從改組后的企業(yè)分得的凈利潤、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得收入、企業(yè)經(jīng)營期滿或終止時分得的資金以及其他合法收入，可以依法匯出境外。經(jīng)外匯管理部門批準，也可以用于境內(nèi)再投資。
第十五條 在利用外資改組國有企業(yè)過程中，稅收政策按照國家有關(guān)稅收的法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行，收費政策按照國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委、監(jiān)察部、財政部、審計署、國務(wù)院糾風辦《關(guān)于對企業(yè)實施改革改組改造過程中的有關(guān)收費實行減免的通知》（計價費[1998]1077號）的規(guī)定執(zhí)行。
第十六條 改組方和被改組企業(yè)人員超越權(quán)限、玩忽職守或與外國投資者私下串通、貪污受賄，損害國家、債權(quán)人和職工合法權(quán)益的，由有關(guān)部門依法給予行政處罰和處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第十七條 負責審批的政府機關(guān)工作人員違反本規(guī)定，擅自批準或在審批中以權(quán)謀私，損害國家、債權(quán)人和職工合法權(quán)益的，由有關(guān)部門按干部管理權(quán)限，追究直接責任者和主管人員的行政責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第十八條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者和已設(shè)立的外商投資企業(yè)參與國有企業(yè)改組的，參照本規(guī)定執(zhí)行。
第十九條 本規(guī)定由國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局負責解釋。
第二十條 本規(guī)定自2003年1月1日起施行。
